一、基本案情

第15740333號(hào)“叫個(gè)鴨子及圖”商標(biāo)（以下稱申請(qǐng)商標(biāo)）由北京味美曲香餐飲管理有限公司（即本案申請(qǐng)人）于2014年11月19日提出注冊(cè)申請(qǐng)，指定使用在第43類“住所代理（旅館、供膳寄宿處）、烹飪?cè)O(shè)備出租”等服務(wù)上。后經(jīng)審查，以申請(qǐng)商標(biāo)標(biāo)識(shí)文字部分使用在指定服務(wù)項(xiàng)目上，直接表示了該服務(wù)的內(nèi)容等特點(diǎn)，并易造成不良社會(huì)影響，不得作為商標(biāo)使用，違反了《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)的規(guī)定為由駁回其注冊(cè)申請(qǐng)。2016年6月7日，申請(qǐng)人不服上述駁回決定，依法提出商標(biāo)駁回復(fù)審。

二、決定結(jié)果

經(jīng)審理認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)“叫個(gè)鴨子及圖”用作商標(biāo)格調(diào)不高，易產(chǎn)生不良社會(huì)影響，已構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)所指情形。申請(qǐng)人不服，向法院提起行政訴訟。北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院一審判決維持原商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)駁回決定，北京市高級(jí)人民法院二審判決撤銷原商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)駁回決定。原商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)不服，向最高人民法院提出再審申請(qǐng)，最高人民法院于2018年12月24日作出（2018）最高法行再188號(hào)行政判決書，判決撤銷二審判決，維持一審判決。

三、典型意義

《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定，有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。商標(biāo)標(biāo)志有悖于一定時(shí)期社會(huì)公認(rèn)的行為準(zhǔn)則、價(jià)值觀念、道德標(biāo)準(zhǔn)的，屬于該規(guī)定所指有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚情形。判斷商標(biāo)標(biāo)志是否構(gòu)成上述情形，應(yīng)綜合考慮其文字組合、構(gòu)詞方式、應(yīng)用語(yǔ)境、使用商品、接觸人群等特點(diǎn)。

本案中，“鴨子”通常指一種家禽，但在一定語(yǔ)境中也有“提供色情服務(wù)的男性”之第二含義，社會(huì)公眾在接觸到“鴨子”一詞時(shí)是將其作為通常含義認(rèn)知，還是作為第二種含義認(rèn)知，與其前后語(yǔ)境和作為商標(biāo)使用的具體情境密切相關(guān)?！敖袀€(gè)鴨子”使用“叫”為謂語(yǔ)動(dòng)詞，使用“個(gè)”為量詞，與餐飲行業(yè)中訂餐時(shí)常用的謂語(yǔ)和量詞明顯不同，“叫個(gè)”+“鴨子”的特殊構(gòu)詞方式形成的語(yǔ)境容易使人將“鴨子”與前述第二種含義相聯(lián)系，對(duì)“叫個(gè)鴨子”整體產(chǎn)生“購(gòu)買男性色情服務(wù)”的低俗聯(lián)想。此外，“叫個(gè)鴨子”品牌在營(yíng)銷過程中使用的廣告宣傳用語(yǔ)、營(yíng)銷戰(zhàn)術(shù)等具有“引人遐想”的暗示性，申請(qǐng)人還同時(shí)申請(qǐng)注冊(cè)了“滿足你對(duì)鴨子的一切幻想”、“招只雞來(lái)”商標(biāo)，強(qiáng)化了這種低俗聯(lián)想。雖然訴爭(zhēng)商標(biāo)整體組合中尚有鴨子的具象圖形，但是相比而言，文字的認(rèn)讀、呼叫和傳播功能更強(qiáng)，更易產(chǎn)生社會(huì)影響，鴨子圖形并不能沖淡或者抵消“叫個(gè)鴨子”文字所產(chǎn)生的低俗暗示。

商標(biāo)是附著在商品上進(jìn)入公共領(lǐng)域的商業(yè)標(biāo)志，除了承載企業(yè)商譽(yù)之外，還自覺或不自覺地負(fù)載著一定的價(jià)值傳揚(yáng)和文化傳播功能。本案申請(qǐng)商標(biāo)指定使用在“飯店”等服務(wù)上，其在公共領(lǐng)域中的實(shí)際接觸者和影響力范圍存在廣泛性和不確定性，商標(biāo)所體現(xiàn)的文化格調(diào)和價(jià)值內(nèi)涵能夠通過其使用被廣泛傳播。申請(qǐng)人通過商標(biāo)標(biāo)志的低俗暗示打擦邊球，制造營(yíng)銷噱頭，吸引公眾關(guān)注的行為本身也容易對(duì)公共秩序、營(yíng)商文化、社會(huì)道德風(fēng)尚產(chǎn)生不良影響。因此，本案申請(qǐng)商標(biāo)已構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)所指“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚”的情形，應(yīng)不予審定并禁止使用。